赢在投资（300011）

上一年年末，咱们接了一批股权胶葛的案子，都是关于隐名股权资的胶葛。有些案子还在洽谈商洽进程，有些案子现已一审胜诉，对方上诉进入二审阶段。

这些案子看似仅仅同争议，但实践上却关乎股权抢夺、资收益、公司办理，乃至公司的死存亡，稍有不小心，股东乃至会面对牢狱之灾。

咱们研讨发现，越是在商场经济兴旺，民间本钱活泼的区域，清闲资金股权资的数量就会越多，各种景象也会越杂乱。在这些错综杂乱的景象，股权代持居然是比较常见的一种景象。

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股权代持在本钱商场一贯不被看好，但是在民间股权资却是一种十分常见的方法，这是为什么呢？

带着这个疑问，咱们做了许多的实务研讨和客户调研，在本文会从“股权代持的景象与原因、股权代持的危险与战略以及股权代持的胶葛与应对”三个方面与咱们享咱们的研讨成果。

所谓股权代持，指的是实践出资人托付名义股东出头代为持有公司股权 ，在公司章程署名，在工商或许商场监管局挂号，而一般运用这种方法的景象和原因大约有以下5个方面：

1.防止方法上的关联性

举个比方，咱们有家参谋单位，老板从事跨境电商事务，依据商业上的考量，他要树立多家自己为实践操控人的公司来运作，所以除了一家公司自己显名持股外，其他几家公司均托付职工持股。这便是为了表面上看起来没有关联性。

2.特别身份型股权代持

这种景象也十分多见，一般是托付持股方具有特别身份，比方公务员，或某知名企业高管，或许上市公司、国有企业的股东，不便利作为其他公司的显名股东在工商/商场监管局挂号。公务员法规则公务员不得经商，托付股权代持是否无效以往存在许多争议。现在司法实践，咱们的观念现已渐渐趋同，公务员不得经商仅仅是办理性规则，不影响股权代持协议的效能，但会影响股东资历的承认。

3.开创人操控权的考量

这种景象咱们在股权架构规划提到过，比方早的开创预留股权，这部股权不允许在外部挂号为无主，就由开创人来股权代持，天然表决权也由开创人行使。还有公司在发展进程，有一些股权鼓励的景象，在持股没有树立的候，也会组织开创人代中心职工持股，代为行使表决权。

4.防止股东人数过多

这种景象多发在股权众筹或许资型股东相对较多的公司，公司法清晰规则有限公司股东人数不得超越50人，股份有限公司人数不得超越200人。有些项目股权众筹或资型股东人数较多，就会托付大股东或运营型股东代持股权。咱们这次的客户胶葛也是由于在一起股权资的进程，一方股权由另一方代持而引发，相对其他几种状况，这种股权代持引发争议的概率会大一些。

5.防止股权的高税收

这种景象相对罕见，但也是股权代持的原因，诚如今日的一位客户咨询，由于公司置办土地房产增值后，股权价值有了比较大的溢价，股权税会比较高，所以为了避税，实践出资人择让方持续代持股权。

了解完股权代持的5种常见景象之后，咱们再来看一下股权代持的4种危险及应对计划

股权代持的危险

1.股权代持计划的危险

股权代持计划的危险首要现在两个方面：一个是计划规划本身违背了法令的禁止性规则，导致协议无效；其他一个是股权代持计划触及的资主公司资质被吊销或许公司本身销掉，然后影响整个股权代持意图的完成。

2.来自名义股东的危险

来自名义股东的危险首要有以下四种景象：

种景象：名义股东本身有外部债款，择将不归于自己的股权作为担保，在这种状况下，代持的股权有或许被典当、质押，产被处的危险。

第二种景象：名义股东收到实践出资人的出资款之后，没有将出资款入公司，这会导致名义股东侵吞了实践出资人的财物以及影响实践出资人的资收益。

第三种景象：公司将实践的资收益先转给名义股东，再由名义股东支交给实践出资人，这种景象下，存在着名义股东侵吞资收益的危险。

第四种景象：名义股东本身便是法人主，状况会更杂乱，假如名义股东本身呈现任何办理危险或债款危险都会影响到代持股权。

3.来自隐名股东的危险

来自隐名股东的危险，首要是实践出资的危险。

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依照最新的公司法规则，公司册本钱均可认缴出资。在这种状况下，实践出资人应该依照股权代持协议约好的金额认缴出资。一旦出资人没有这么做，那名义股东有必要承当这部的出资职责，向公司交纳出资，然后再去究原出资人的违约职责。

那么假如实践出资人没有按股权代持的约好将认缴的册本钱出资，则对外来说，交纳认缴出资的职责是名义股东的，这个候名义股东不能够拿着股权代持协议说这个股权不是我的，不必我交纳，而有必要是先向公司交纳了，再去究隐名股东的违约职责。当然话说回来，这种危险实践迸发的概率相对较小。

4.第三方的危险

来自第三方的危险则会杂乱一些，常见的景象大约有4种：

种景象：名义股东的代持股权被债权人申请了产业保全和强制执行，这种景象下，代持股权就存在被第三方处的危险。

第二种景象：名义股东离婚或过世，其配偶或承继人要求处代持股权，这种景象下，也会使得代持股权堕入被第三方割或承继的危险。

第三种景象：名义股东本身触及到清算乃至破产，其代持股权或许会被归入到清算的财物，被名义股东的债权人抵债处理。

第四种景象：隐名股东计划显名的候，假如公司内部其他股东提出优先购买权会影响到的显名化的成功反转，其他在隐名股东显名化的进程，还触及税务机关的据实征缴问题，假如到候股权价值很高，有或许触及税务调整的危险。

防备危险的战略

对应上述的四种危险，咱们提出了三种防备战略：

1.择适的代持主

针对上述危险，最重要的便是择适的代持主，一般咱们主张看四个方面，一是信用等级佳，二是经济活动不频频，三是择天然人代持，天然人代持股权会比法人代持股权简略一些，四是托付近亲属、朋友代持。

举个比方，我有个老家的朋友做意，自己树立一家机床公司。他是国企的高管，不便利出头，所以托付了他一个远方亲属代持股权。这个亲属是村里的农人，平也不太参加商业经济活动，诺言也挺好，很厚道，关于我朋友来讲危险天然就小许多。

2.签署完善的股权代持协议

签署完善的股权代持协议是必不可少的环节。这就要求咱们，不只要清晰名义股东与实践股东的职责、权，职责，约好清楚、可执行的规则，同还要约好好严厉的违约职责和呈现胶葛怎么处理的根本规则。

3.代持同实行间的监督

不过光有协议还不可，协议的监督实行和执行才是最最重要的，究竟股权资是一件长的工作，间会发许许多多的改变。假如实践出资人仅仅由于暂的原因无法显名挂号为股东，就需求关于托付代持股权地点的公司充了解，尽或许直接参加公司的的办理与办理，而且需求确保股权代持协议被公司及公司的其他股东认可，便利将来条件成熟显名化。假如实践出资人并不计划显名，则也要监督显名股东是否活跃实行代持股权项下的职责和行使股权项下的权，以便于股权代持意图完成。

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股权代持的胶葛

咱们做了一些计算，大约股权代持的胶葛为以下几类：

1.股权代持法令联系的承认胶葛

2.股权代持协议效能的胶葛

3.股权代持同实行的胶葛

4.股权代持协议的免除胶葛

5.股东资历的承认胶葛

这五种胶葛又为三大类。

一类是没有签署股权代持协议，关于出资的原因，方的联系产争议而发胶葛；

一类是股权代持协议相关的胶葛；不管是同的效能，实行的违约，以及赞同图无法完成需求解约；

最终一类便是触及股权代持协议签署后，隐名股东需求显名化遇到妨碍，然后引发股东资历的胶葛。

代持胶葛的应对

对应上述三大类的胶葛，咱们别总结了三种不同的应对战略。

1. 针对类胶葛，首要的对策仍是看实践依据来复原各方的实在意思表明。

咱们的对策便是假如产这类胶葛，需求经过实践出资人的出资证明，以及当方达到股权代持联系意的沟通凭据，比方、邮件或许后续的录音。

还有最最要害的是股权代持联系发后，公司其他股东是否知情，隐名股东有无实践参加公司的办理、办理与资收益配等依据资料来复原各方实在意思表明。

反之，假如是其他法令联系，也是看方在树立联系之初的约好，以及后续发财政来往后的行为来反推。

2. 针对第二类胶葛，本质上归于同胶葛，需求同法来规制。

第二类胶葛，首要是同胶葛，那么便是三种逻辑对策：

一看同有无违背法令的强制性规则导致无效，假如同无效法令成果就有或许仅仅金的返还了，有或许还要依据差错程度和公正准则担补偿丢失。

二看同有用树立的前提下，是否有一方违约或许方违约，是否需求依照同约好承当违约职责。

三看同有用树立的前提下，一方是否违约导致另一方赞同图无法完成，或许同约好的免除条件是否成果，引发一方提出解约恳求，导致的成果也是资金的返还，或许还需求承当相应的偿。

3. 针对第三类胶葛，归于股权争议，需求公司法来规制。

第三类胶葛，除了股权代持协议有用被认可之外，首要触及的仍是怎么证明有限公司其他股东的意思表明，是否符公司法司法解释的规则。

究竟有限公司是人道公司，股权代持联系被有限公司的其他股东过半数赞同才或许成果隐名股东显名化的成果，这方面的依据倒不限所以股东会抉择，在股权代持协议上签字，股东许诺或许赞同书都是没问题的。

以上是咱们结实务客户的胶葛事例以及络直播课客户提出的问题总结析，相对比较全面，期望能够协助咱们，更期望带给咱们少许收成。